【案情】
2007年杨力在一个论坛上发现很多黄片后，他一部一部下载到自己的电脑上看。两年来，他下载的七八百部黄片占据了400g的空间。观看这些黄片后，杨力觉得删了“太可惜”，总得“废物利用”一下。2009年4月初，杨力在某it论坛上发了一个帖，称大量出售“生活片”，还附上自己的手机号码。4月18日，男子罗某跟他联系。他们约定，杨力卖给罗某102部黄片。当天，罗某在江北区五里店杨力家里拷走102部黄片，支付了40元钱。
2009年4月23日，男子李某跟杨力联系，称要买20g的黄片。杨力叫他当天晚上7时到家中来拷。李某正在拷贝时，有人敲门，开门一看，竟是警察!市公安局网监总队民警在监控时发现了杨力的帖子，通过技侦手段查到杨力的家。警察进屋时，李某刚好拷完52部黄片，放了10元钱在电脑桌上。人赃俱获，警察将杨力抓获。杨力告诉警察，自己只是想跟网友“分享”从网上下载的电影，至于收费，纯粹是“表示个意思”，下载了那么久，总该收点劳务费。但是，警方仍将其以涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪刑事拘留。
经市公安局专门机构鉴定，杨力卖出给罗某和李某的电影都属于淫秽物品。2009年5月26日，杨力被江北区检察院批捕。
【裁判要点】
法院审理后，根据“贩卖100部以上淫秽物品处3年～10年有期徒刑”的法规，以贩卖淫秽物品牟利罪一审判处杨力有期徒刑3年。
【法律界点评】
法律界认为，本案被告人以50元出售154部淫秽影片的行为构成贩卖淫秽物品罪，但本案法院对被告人的量刑过重。
根据我国《刑法》的相关规定，贩卖淫秽物品罪，犯罪主观方面的要件是以牟利为目的，即只要是为了获取经济利益而出售淫秽物品的行为，不论行为人是否实际取得经济利益，也不论经济利益的多少，均可构成贩卖淫秽物品罪。虽然获利数额不是贩卖淫秽物品罪的定罪标准，但却是重要的量刑标准。
司法实践中，以出售淫秽物品的数额作为贩卖淫秽物品罪的立案和定罪的标准。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网移动通讯终端声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，贩卖淫秽电影视频文件二十个以上的，以贩卖淫秽物品罪论处。可见，贩卖淫秽物品罪的定罪数额的起点是20个。
本案中，被告人杨力以在网上论坛发贴的形式发布出售淫秽电影的信息，这一事实足以表明被告人欲出售淫秽物品的主观心态，至于其出价多少不影响“牟利目的”的成立，因此，被告人符合贩卖淫秽物品罪的主观要件。被告人分别以40元、10元的价格出售淫秽电影视频总计154个，达到了定罪的数额标准，因此，成立贩卖淫秽物品罪。
《刑法》第三百六十三条对贩卖淫秽物品罪规定了三个量刑档次，法律界认为，根据本案案情，本案被告人以处理废物的心态出售淫秽电影视频，且仅获利50元，虽然具有一定的牟利目的，但是，主观恶性不大，尚未造成严重的危害结果，属于情节轻微的犯罪行为，因此，应在“3年以下有期徒刑、拘役或者管制”这个最低的量刑档次内确定被告人的刑罚。
